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票据ABS基础资产研究

谢晶磊 2018-11-14 16:30:16
摘要
原创申明 | 本文原创作者为专栏作者谢晶磊,欢迎个人转发,谢绝媒体、公众号或网站未经授权转载。写在前面票据资产证券化从字面理解是对票据资产的证券化。但目前各交易所中已发行的票据资产证券化产品...

原创申明 | 本文原创作者为专栏作者谢晶磊,欢迎个人转发,谢绝媒体、公众号或网站未经授权转载。


写在前面

票据资产证券化从字面理解是对票据资产的证券化。但目前各交易所中已发行的票据资产证券化产品没有一笔是以票据资产为基础资产。

本文分析现有票据资产证券化基础资产后认为,以应收账款和票据收益权作为基础资产开展证券化业务存在法律上的瑕疵,同时提出票据资产证券化应以票据为基础资产,并且在当前法律和政策环境下,已贴现票据完全符合作为证券化基础资产的要求。现编发,供参考。


本文纲要

一、票据资产证券化现状

二、基础资产选择与法律关系分析

三、相关建议


票据[注:本文所称票据均指商业汇票],作为一种法律关系简单、现金流确定、转让手续便捷的资产,一定程度上适合作为基础资产发行证券化产品。但目前,市场已发行的相关票据类资产证券化产品中,没有一单是以票据作为基础资产。

在资产证券化过程中,有的律师事务所认为,以票据作为基础资产,存在法律法规上的瑕疵,因此衍生出了以票据挂钩的应收账款和票据收益权作为基础资产证券化的模式。

本文认为,应收账款和票据收益权模式不适合作为资产证券化的基础资产;而票据资产的直接证券化,更有利于推动票据业务的健康发展。


一、票据资产证券化现状

2016年是票据资产证券化元年。全年共发行票据资产证券化产品10笔,总计金额53.54亿元,其中9单以票据收益权为基础资产,总计金额48.21亿元。1单以应收账款为基础资产的同时,将应收账款对应票据进行质押,金额为5.33亿元。

票据资产证券化理应是以票据为基础资产发行的证券化产品,按照已发行资产支持专项计划,不论是票据收益权作为基础资产、还是将应收账款作为基础资产,从底层法律关系看,都不属于对票据资产的证券化,最多只能算与票据相关的证券化产品。

而将应收账款或票据收益权作为基础资产,存在着法律关系不明确或现金流与担保资产重叠等问题,这为进一步推动票据资产证券化业务规模造成了阻碍。



二、基础资产选择与法律关系分析

目前已发行的票据资产证券化产品基础资产有两种模式,一种是应收账款模式,一种是票据收益权模式。

应收账款模式是将票据挂钩的应收账款作为基础资产,票据收益权模式是将票据收益权作为基础资产,同时这两个模式都要求将票据作为担保物进行质押。

本文认为,将票据作为基础资产直接进行证券化处理更为合理。


(一)应收账款模式

应收账款模式中,原始权益人以其持有的票据与对应基础交易关系债权相挂钩,将票据对应债权作为基础资产发起专项计划,并通过票据质押给专项计划,保证权力转让实现,具体流程如下:

  1. 买卖双方签署基础交易合同并形成基础交易关系,卖方向买方交付货物或提供服务,由此形成了卖方对买方享有的应收账款;

  2. 买方向卖方开具银行承兑汇票或商业承兑汇票;

  3. 卖方作为发起人以应收账款为基础资产发起专项计划,同时将票据质押给专项计划。

该模式的基础资产为应收账款,与应收账款挂钩的票据被作为一种增信方式质押给专项计划。

从《票据法》基本理论看,使用票据作为支付结算方式的,票据债权与原因债权间的关系有两种可能:

  • 第一,票据债权成立后,原因债权就消灭,因而债权人只能行使票据债权,不能行使原因债权;

  • 第二,两种债权并存,债权人应先行使票据债权,如行使票据债权而无效果,可以行使原因债权。[注:谢怀栻著:《票据法概论》,法律出版社2017年2月第2版,第39页。]

这里涉及债权清偿的基本理论。上述模式中第一种“可能”指的是双方通过明确意思表示,约定交付票据后原因债权消灭。第二种“可能”是双方未约定通过票据消灭原因关系,则债权人受领票据应理解为新债清偿。

新债清偿需遵循以下法律规则:首先,新债设定后,原定旧债依然存在。其次,新债的设定旨在清偿旧债,因此新债设定后债权人应先行使新设定之债权。第三,旧债虽然继续存在,但不能行使,其效力处于暂时休眠的状态。最后,新债清偿是为了以新债清偿旧债,因此新债获得清偿后,旧债同时获得满足并消灭。

若新债未获清偿,则当事人仍得行使原定旧债权,此时,旧债权因未获清偿而复苏。[注:傅鼎生:《票据行为无因性二题》,上海《法学》,2005年第12期,第63-67页。]

由此可见,在应收账款模式中,如果买方签发票据属于第一种“可能”,则票据债权成立后应收账款已经消灭,发起人无法将应收账款转让给专项计划。如果买方签发票据属于第二种“可能”,则应收账款的满足取决于票据债权的满足。只有在票据债权未获清偿的情况下,专项计划管理人才能向债务人请求给付应收账款。

这里存在两个问题:

  • 首先,应收账款挂钩的票据作为增信措施,向专项计划进行了质押。但专项计划管理人只有行使票据权利后,才能行使应收账款请求权。基础资产与增信措施在履行顺序上出现了颠倒。

  • 其次,应收账款的现金流取决于票据债权是否满足,在专项计划发起时,作为基础资产的应收账款不符合“未来具有现金流入的资产”这一条件。

因此,把应收账款作为基础资产,同时将应收账款挂钩票据进行质押的模式,不适合作为基础资产发行证券化产品。


(二)票据收益权模式

收益权系指获取基于所有者财产而产生的经济利益的可能性,是所有权在经济上的实现形式。

我国的相关法律法规中,并没有对收益权的内涵与外延做出明确的界定。而在实务中,收益权的具体内容,通常是由交易双方根据基础交易的不同以及交易需要,以合同方式进行约定。

由此可见,除法律有明确规定以外,收益权通常并不是法定权利,而是由交易主体在基础权利的基础上,根据交易需要创设的一项约定权利。[注:金杜律师事务所 钟鑫 胡喆 陈府申:票据资产证券化的法律问题,看这一篇就够了,载金杜研究院 2015-12-24。]

票据收益权属于约定权利,那么将票据收益权作为基础资产,就应约定票据收益权的范围。根据笔者对票据资产证券化业务中相关管理人的调研,票据收益权一般包含以下内容:

  1. 因承兑行支付票据金额所产生的任何资金流入收益;

  2. 因银承汇票的附属担保权益义务人履行附属担保权益义务而产生的任何资金流入收益;

  3. 因承兑行拒绝付款而向出票人、背书人(如有)及银承汇票上的其他债务人(如有)行使追索权而取得的任何资金流入收益;

  4. 因申请贴现或其他处置而产生的任何资金流入收益;

  5. 因处置银承汇票所衍生的权益而产生的任何资金流入收益;

  6. 其他因银承汇票产生的任何资金流入收益。

从以上六项可以得出,票据收益权包括了票据请求权收益、票据担保收益、票据追索收益、票据转让收益、以及其他与票据有关的收益,基本涵盖了持票人行使票据权利可得的所有收益类型。

票据收益权模式存在明显漏洞

  • 首先,票据收益权不等同于票据权利,基础资产发起人在向专项计划转让票据收益权后,仍享有票据权利。因此票据资产仍在发起人资产负债表内,没有进行破产隔离。一旦发起人出现破产,票据收益权对应的票据将被作为破产财产进行清算。

  • 其次,发起人转让票据收益权后仍享有票据权利,因此发起人可以使用票据,为自己的其他债务进行质押担保。票据收益权对应的票据被质押,也将影响的票据收益权的实现。

为解决以上问题,票据收益权模式在基础资产转让中,增加了收益权对应票据质押的流程。将收益权对应票据质押给专项计划后,可以将票据进行破产隔离,同时可以防止发起人将票据向其他债权人质押。

但这同时又带来了一个新的问题:发起人通过票据质押为票据收益权提供担保。在这种情况下,增信措施(票据质押)产生的现金流与基础资产(票据收益权)现金流完全重合,而且专项计划只能先行使增信措施,基础资产票据收益权被票据质权架空。

在票据收益权模式中,票据收益权只是一种表象,实质资产为票据质权。因此票据收益权不适合作为资产证券化基础资产。


(三)票据作为基础资产

目前市场发行的票据资产证券化产品没有一单是以票据作为基础资产。本文认为,其主要原因是没有合适的特殊目的载体可以受让未贴现票据。

金杜律师事务所在其公众号发表的《票据资产证券化的法律问题,看这一篇就够了》中提出,票据资产作为基础资产,受到两方面的限制:

  • 一是真实交易背景限制。专项计划与原始权益人之间并不存在交易背景或债权债务关系,因此该等票据转让不符合票据法的相关规定。

  • 二是乱办金融业务的风险。国务院办公厅于1998年8月颁布的《整顿乱集资乱批设金融机构和乱办金融业务实施方案》(以下简称《实施方案》)中提到,"凡未经中国人民银行批准, 从事或者变相从事非法吸收公众存款、发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖等金融业务活动的行为, 均属乱办金融业务"。专项计划受让票据虽然支付了合理的对价,但仍然有被认为未经许可非法从事票据贴现金融业务的风险。[注:金杜律师事务所 钟鑫 胡喆 陈府申:票据资产证券化的法律问题,看这一篇就够了,载金杜研究院 2015-12-24]

本文认为,金杜律师事务所提出的票据资产作为基础资产的两点理由并不完全正确。

首先,票据交易属于交易关系。《票据法》第十条规定票据的签发、取得和转让,应当遵循诚实信用的原则,具有真实的交易关系和债权债务关系。这里的“交易关系”应包括票据交易。

票据市场是以票据为交易标的的市场,《票据交易管理办法》(中国人民银行公告〔2016〕第 29号)第四十条规定,票据交易采取全国统一的运营管理模式,通过票据市场基础设施进行。

由此可见,票据交易属于《票据法》第十条规定的交易关系,且需通过票据市场基础设施进行,专项计划可以在上海票据交易所(以下简称票交所)与发起人进行票据资产的交易。

其次,已贴现票据在票据市场参与者之间转让没有乱办金融的风险,未贴现票据为基础资产需要得到人民银行批准。《票据交易管理办法》第五条规定,票据市场参与者包括法人类参与者、非法人类参与者和中国人民银行确定的其他市场参与者。专项计划属于非法人类参与者,可以参与票据市场交易。因此,专项计划在票交所内受让票据的行为,不属于《实施方案》规范的乱办金融,专项计划可以通过票交所交易票据。

但是目前,票交所内交易的票据都是已贴现票据,未贴现票据由企业持有,企业不属于票据市场参与者。所以企业向专项计划转让票据的行为,可能会被认定为票据贴现,被归为乱办金融。

根据人民银行相关制度,票据贴现仅能由银行、财务公司办理。[注:部分小额贷款公司根据地方金融办的批准也可以办理贴现业务,如由宁波市金融办批准的小额贷款公司可以办理票据贴现,但上海金融办批准的小额贷款公司不得办理票据贴现业务] 但是银行和财务公司不能作为专项计划管理人设立专项计划,因此现有的特殊目的载体受让未贴现票据,理论上都存在合规性风险。

综上所述,已贴现票据在进入票据市场交易后,完全可以作为基础资产发行证券化产品。但是未贴现票据目前仍有政策障碍,专项计划受让未贴现票据,需要得到人民银行批准。


三、相关建议

票据资产作为基础资产发行证券化产品,并无法律和政策的障碍。建议票据资产证券化业务应走到以票据作为基础资产道路上,通过规范票据资产证券化基础资产的选择,来进一步推进票据资产证券化业务。


1104全体系第11期

培训地点:新疆乌鲁木齐

培训时间:9月16日-17日

    关键字: 票据 研究 基础资产
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